合同是企業(yè)之間協(xié)作經(jīng)營(yíng)的主要手段，“合同必須得到嚴(yán)守”是合同立法的宗旨，也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下契約精神的體現(xiàn)，相應(yīng)地，合同法也規(guī)定了違約責(zé)任作為“合同必須嚴(yán)守”的保障措施。但在特殊情形下，無法履約確系由于存在法律或合同約定的免責(zé)事由，此時(shí)，合同債務(wù)人合理、合法地使用法律盾牌避免企業(yè)遭受進(jìn)一步的法律追索，這也是現(xiàn)代企業(yè)合同管理水平的體現(xiàn)。當(dāng)前在世界范圍內(nèi)持續(xù)爆發(fā)的新冠疫情及政府所采取的強(qiáng)力阻斷疫情傳播的相關(guān)措施，導(dǎo)致大量的企業(yè)生產(chǎn)受到直接或間接的影響，大量合同無法按約履行，企業(yè)的合同管理能力受到嚴(yán)峻考驗(yàn)。結(jié)合合同法，筆者以為企業(yè)的合同管理需要重點(diǎn)考慮以下問題：

       由于疫情的傳播及政府的管制措施，我們可以清晰地看到整個(gè)社會(huì)生產(chǎn)的方方面面都收到影響，比如企業(yè)無法采購(gòu)生產(chǎn)物料、工人無法上班、企業(yè)無法復(fù)工、企業(yè)產(chǎn)品被征作他用、企業(yè)產(chǎn)品無法運(yùn)輸?shù)鹊?，面?duì)疫情，處在社會(huì)化大生產(chǎn)環(huán)節(jié)下的現(xiàn)代企業(yè)，實(shí)際上無法獨(dú)善其身，合同管理問題會(huì)紛至沓來。

       您的企業(yè)受到影響了嗎？疫情是直接導(dǎo)致您不能生產(chǎn)還是導(dǎo)致您的合同供應(yīng)商不能生產(chǎn)進(jìn)而導(dǎo)致您不能生產(chǎn)？如果您的企業(yè)受到疫情的影響，而且是直接影響，您是否可以向您的合同相對(duì)人主張不可抗力免責(zé)以減少損失？如果您的企業(yè)受到間接影響，那么在對(duì)方向您主張不可抗力免責(zé)時(shí)，您是否可以否決對(duì)方的主張，從而維護(hù)企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益？

       企業(yè)的合同管理從合同的規(guī)劃開始到合同終止結(jié)束，其中違約時(shí)的免責(zé)事由的管理是重要的一環(huán)。我國(guó)合同法中，常見的違約免責(zé)事由包括“不可抗力”、“情勢(shì)變更”等。

       我國(guó)《民法總則》第一百八十條第二款規(guī)定：“不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況?！币虼?，不可抗力具備四個(gè)特征：（1）它是一種客觀情況，指它必須獨(dú)立存在于當(dāng)事人的行為之外，既非當(dāng)事人的行為所派生，也不受當(dāng)事人意志左右。（2）不能預(yù)見，指?jìng)鶆?wù)人在訂立合同時(shí)不能夠合理地預(yù)見到該客觀情況的發(fā)生，判斷不能預(yù)計(jì)的客觀標(biāo)準(zhǔn)是指依據(jù)現(xiàn)有技術(shù)水平和一般人的認(rèn)知而不可能預(yù)知，不能預(yù)見范圍包括客觀情況的發(fā)生及影響程度。（3）不能避免，指該客觀情況的發(fā)生無可回避，如果一個(gè)事件的發(fā)生完全可以通過當(dāng)事人及時(shí)合理的作為而避免，則該事件就不能認(rèn)為是不可抗力。（4）不能克服，指?jìng)鶆?wù)人因該客觀情況的出現(xiàn)，無法正常地履行其債務(wù)。如果某一事件造成的損害后果可以通過合同主體的努力而得到克服，那么這個(gè)事件就不是不可抗力事件。

       2020年1月31日凌晨3:30分，世界衛(wèi)生組織宣布將“新冠肺炎”疫情列為“國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”（Public Health Emergency of International Concern, “ PHEIC”），中國(guó)內(nèi)地31個(gè)省市啟動(dòng)突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)；上海、廣東、浙江、重慶、河南、黑龍江等多個(gè)省市陸續(xù)發(fā)布企業(yè)延遲復(fù)工的通知。2月28日，世界衛(wèi)生組織更將其全球風(fēng)險(xiǎn)級(jí)別由此前的“高”上調(diào)至“非常高”。從疫情的突發(fā)性（不能預(yù)計(jì)）和危害性（不能避免），以及對(duì)于合同履行而言系不可克服的客觀情況而言，當(dāng)前疫情當(dāng)可構(gòu)成合同履行中的不可抗力。據(jù)此，全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉在2020年2月10日表示，當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。

當(dāng)然在英美法系的許多國(guó)家，法律沒有給出不可抗力（Force majure）的定義且無成文的不可抗力情形下法律后果的強(qiáng)制性規(guī)定，因此在國(guó)際貿(mào)易中，合同中通常約定不可抗力條款，以實(shí)現(xiàn)遭受不可抗力的合同債務(wù)人違約時(shí)的免責(zé)，也就是說，在適用該國(guó)法律的涉外合同中，沒有不可抗力的約定，是無法享有違約免責(zé)的利益的。這一點(diǎn)，在涉外合同中需要特別關(guān)注。

       我國(guó)《合同法》第117條就規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”。所以在認(rèn)定疫情屬于不可抗力情況下，有關(guān)疫情的事實(shí)可以構(gòu)成免責(zé)事由。

       不過以疫情發(fā)生導(dǎo)致違約的情況下，并不必然導(dǎo)致合同債務(wù)人不承擔(dān)任何合同責(zé)任，至少，我們要注意以下幾個(gè)方面： 

       1、疫情不構(gòu)成不可抗力情況下，合同債務(wù)人違約無法免責(zé)。通常在以下三種情況下，違約債務(wù)人不能主張不可抗力：

       （1）疫情并非導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的事由，比如由于雇員感染新冠肺炎無法上班，此種情形下，如果企業(yè)可以找到替代的工作人員，疫情不構(gòu)成不可抗力；

       （2）疫情在締約是系可以預(yù)見的情況下，疫情不構(gòu)成不可抗力。比如在當(dāng)前疫情環(huán)境下，企業(yè)締結(jié)了合同后，又以疫情為不可抗力主張不履行合同的。

       （3）疫情發(fā)生前，合同債務(wù)人就出現(xiàn)遲延履行，后出現(xiàn)疫情導(dǎo)致合同無法履行的，此時(shí)，合同債務(wù)人不能以疫情作為不可抗力免責(zé)。

       2、不可抗力免除的責(zé)任僅限于違約責(zé)任。不可抗力作為違約責(zé)任的法定免責(zé)條件，是現(xiàn)代大陸法系各國(guó)法律的主要做法，但不可抗力免責(zé)的范圍應(yīng)當(dāng)以違約責(zé)任為限，不能任意擴(kuò)大至不承擔(dān)任何責(zé)任。譬如承攬合同中，承攬人收取了定作人的材料進(jìn)行加工，由于疫情的影響無法完成加工工作，導(dǎo)致合同不能履行，承攬人可以不支付違約金，但不能不歸還定作人交付的材料。

       3、不可抗力不當(dāng)然免除合同債務(wù)人的全部違約責(zé)任。出現(xiàn)不可抗力違約，應(yīng)根據(jù)不可抗力的影響程度解決違約責(zé)任問題。如果不可抗力已使合同債務(wù)人的履行成為不可能，則應(yīng)解除雙方當(dāng)事人的合同，并免除債務(wù)人的違約責(zé)任；對(duì)于合同相對(duì)人而言，如果維護(hù)合同利益大于解除合同利益的情況下，合同相對(duì)人有權(quán)要求部分履行或繼續(xù)履行。也就是說不可抗力只造成合同債務(wù)人的部分履行不能，則應(yīng)變更合同內(nèi)容，免除違約方的部分違約責(zé)任；如果不可抗力僅造成債務(wù)人履行遲延，則可要求債務(wù)人繼續(xù)履行，但免除遲延履行的違約責(zé)任。

       4、遭受不可抗力的合同債務(wù)人怠于履行通知義務(wù)給對(duì)方造成損失的，仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)合同法規(guī)定，遭受不可抗力的合同債務(wù)人應(yīng)將不可抗力的事實(shí)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人，并應(yīng)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)開出的關(guān)于不可抗力的證明。

       本次疫情對(duì)企業(yè)合同產(chǎn)生了前所有未的深入、廣泛的影響，企業(yè)的合同管理部門面對(duì)當(dāng)前疫情，應(yīng)當(dāng)有自己的“抗疫措施”，以防止損害的擴(kuò)大。

       1、對(duì)合同開展診斷。盡快對(duì)企業(yè)的未履行完畢的合同作及時(shí)梳理，以判斷合同的履行是否會(huì)受到此次疫情的影響。類似如自然人感染新冠肺炎，企業(yè)的合同也可能受疫情感染，對(duì)于確受影響的合同，可以看作是“確診”的合同，對(duì)于履行可能受到影響的合同，可以看作是“疑似”的合同，對(duì)于這兩類合同，合同管理人員要進(jìn)一步梳理“病情”，考察是否有“不可抗力”適用的余地，是否需要持續(xù)“觀察”。

       在涉外合同中，還要審查合同是否包含“不可抗力”約定（合同準(zhǔn)據(jù)法為英美法時(shí)，該合同約定系主張免責(zé)的主要依據(jù)，這有別于我國(guó)不可抗力免責(zé)系法定原則）或者有“不可抗力”排除條款（如果合同準(zhǔn)據(jù)法是法國(guó)法，不可抗力免責(zé)系可以通過約定排除的，這有別于我國(guó)法強(qiáng)制適用不可抗力免責(zé)原則）。

       2、如果合同被“確診”受疫情影響，企業(yè)無法按照合同約定及時(shí)履行義務(wù)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡快安排向合同相對(duì)方發(fā)送通知，合同如果約定了通知方式的，按合同約定。通知中將此次疫情構(gòu)成“不可抗力”事件、因疫情導(dǎo)致企業(yè)無法按約履行合同的情況作出明確說明，并提出按照“不可抗力”情形對(duì)合同作出變更（如延期履行或部分履行義務(wù)）或解除（在疫情導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)），并附上有關(guān)疫情證明或政府部門采取的阻止企業(yè)經(jīng)營(yíng)的相關(guān)決定作為證明文件。

企業(yè)遭受“不可抗力”證明可以通過貿(mào)促會(huì)、各行業(yè)商會(huì)等有關(guān)第三方機(jī)構(gòu)出具、或者通過有關(guān)政府部門因控制疫情而發(fā)布的行政措施或行政命令來證明、如涉及合同債務(wù)人為“新冠肺炎”患者或者疑似病例被隔離觀察的，應(yīng)提供就醫(yī)證明及被隔離觀察的相關(guān)證明等。

       3、在向?qū)Ψ狡髽I(yè)發(fā)出通知后，遭受不可抗力的合同債務(wù)人還要注意接受對(duì)方企業(yè)的反饋，如果對(duì)方對(duì)通知內(nèi)容提出異議，需要及時(shí)和對(duì)方溝通或?qū)で蠓芍С帧?/span>

       4、在梳理合同過程中，還需要考慮合同相對(duì)人有沒有向己方主張“不可抗力”的可能性，從而未雨綢繆；在合同相對(duì)人向己方發(fā)出“不可抗力”通知后，己方一方面需要積極采取措施防范損失的擴(kuò)大，另一方面也需要考慮對(duì)方提出“不可抗力”是否屬于不予免責(zé)情形或不予全部免責(zé)的范圍，從而進(jìn)一步采取措施保全企業(yè)的利益。

       當(dāng)然，當(dāng)前疫情是整個(gè)社會(huì)的災(zāi)難，個(gè)體的企業(yè)作為社會(huì)共同體的一員，相互間溝通協(xié)作、守望相助以共克時(shí)艱是主弦律，因此，如果存在爭(zhēng)議，我們倡導(dǎo)在明晰企業(yè)的合同地位的前提下通過友好協(xié)商、加強(qiáng)溝通予以解決。